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花都工商注冊公司法修改的理念、趨勢及路徑選擇

花都工商注冊公司法修改的理念、趨勢及路徑選擇

    有關推進花都工商注冊公司注冊資本登記制度改革的部署。花都工商注冊會議明確了改革的主要內容:一是放寬花都工商注冊注冊資本登記條件。二是將花都工商注冊企業年檢制度改為年度報告制度。三是放寬花都工商注冊市場主體住所(經營場所)登記條件。四是推進花都工商注冊企業誠信制度建設。五是花都工商注冊注冊資本實繳登記制改為認繳登記制,降低企業開辦公司成本。其中,第一項及第五項內容均系對既有注冊資本登記制度的重大變革。

花都工商注冊

    為什么要推行花都工商注冊公司注冊資本登記制度改革?背景有二:一是原來法律規定的花都工商注冊注冊資本起點較高,在一定程度上提高了創業門檻;二是花都工商注冊廣泛存在的專門辦理公司注冊登記手續的,此類中介業務不僅架空了工商驗資的作用,也增加了公司設立時的實際成本,未能實現以注冊資本保護債權人的作用。事實上,在經營活動中,由于公司資產始終在變化,公司注冊資本并不能代表公司的實際償債能力,對公司的債權人而言,更有實際意義的是公司的現時資產,而不是在工商登記備案的注冊資本。以此為背景,國務院推出的公司注冊資本登記制度改革主要有兩方面目的:一是轉變政府職能,減少行政審批,放寬行政管制;二是降低創業成本,激發社會投資活力。

    1993年制定《公司法》時,市場主體以全民所有制、集體所有制企業為主,社會各界對公司這一市場主體的資信問題認識不足。立法設立最低資本限額,行政機關設立驗資程序,在一定程度上體現了政府通過前置的管理對市場主體進行必要篩選,體現通過行政管制實現對公司信用的審查和對債權人的保護。20多年后的今天,社會各界對公司的法律性質和資信有了更為清晰的認識。在此前提下,放松對公司準入的管制、對公司出資的形式審查,有利于激發市場創業動力,降低創業成本。

    股東出資義務——實繳與認繳、應繳與不繳

    新修訂的《公司法》將公司營業執照應當載明公司的實收資本一項刪除;第二十三條有限責任公司設立條件中的第二項“股權出資達到法定最低資本限額”,修改為“有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額”。上述修改顯示,行政機關不再設定實繳資本的檢驗程序,立法取消對設立普通公司的最低資本限額。但該項修改并不意味著可以不出資設立公司。本人認為,有必要厘清幾個概念:資本、注冊資本、實繳資本與認繳資本。

    《公司法》上的資本是指股東對公司的出資,是公司設立的財產基礎。出資是股東獲取股東資格的前提,也是行使股權的依據。因出資時間要求不同,公司資本制度有法定資本制、授權資本制等。不出資,不能成為股東;無出資,公司沒有獨立財產。當然,在認繳資本制的語境下,這里的出資,是指認繳出資額,而不限于實繳出資額。修訂后的《公司法》第二十三條第二項規定,設立有限責任公司,應當有符合公司章程規定的全體股東認繳的出資額,即為此意。

    原《公司法》本來就已經允許公司的注冊資本認而不繳,即全體股東認繳的出資額可以不必一次實際繳納到位,只是對此施加了首次繳納比例20%、兩年或五年的繳納期限等若干限制。舊有規定基本符合國情,此次修改將相關法定限制完全取消,實行了注冊資本的“零首付”,從有限制的、不完全的認繳資本制轉變為無限制的、完全的認繳資本制。

    因此,所謂“注冊資本由實繳登記制改為認繳登記制”這個提法本身就不太準確。雖然從法律上說,無論資本的認繳還是實繳,都不會改變股東出資義務的存在,但是在當前社會誠信缺失的現狀下,要讓騙子不隨心所欲地設定注冊資本很困難,有理由擔心在取消三個資本犯罪的罪名之后,市場上會出現騙子橫行的局面。

    此次修訂中,《公司法》第7條“公司營業執照應當載明的事項”里,刪除了“實收資本”一項,這意味著不可能像原來那樣一目了然地根據公司營業執照來判斷出公司的實收資本。這使得簡單的問題復雜化了,有法律意識和能力的公司可以通過查詢或調查了解交易相對方的實收資本,但有的公司很可能就會產生誤覺,陷入危局。

    取消驗資程序后,確實減少了開辦公司的驗資費用。不驗資可以,但是取消實收資本登記就會出現問題。股東或發起人以直接向工商部門提交銀行出具的繳付出資憑證辦理實收資本登記,也照樣可以節省驗資費。

    《公司法》修改前,北京市海淀區工商局就有這樣的試點,這種做法基本上可以保證股東向工商部門提交的繳付出資憑證的真實性。目前,《企業信息公示條例(征求意見稿)》規定以后股東繳付出資的情況由企業自己通過企業信用信息公示系統來公示,并且企業可以自己修改公示的內容,那么真實性如何保證,債權人如何判斷?

    《公司法》第32條修改后,刪除了“出資額”的登記,工商部門不再登記出資額和實收資本,使得實踐中已經出現了法院查封凍結公司股權無法在工商部門落實的情形。

    雖然依據《企業破產法》第35條,當公司進入破產程序,不論它的股東的出資期限是否已到期,凡承諾繳納出資的股東,只要其尚未完全向債務人企業全額繳納出資的,均應當即時繳納。但是沒有進入破產程序的公司,“股東出資期限未到”,債務到期的債權人的利益將如何保護?類似案件將會大量涌現。

    我國從計劃經濟轉向市場經濟,到現在大力強化社會主義市場經濟的發展,每一步走來,都伴有行政命令和計劃的推動與安排,并非是完全依賴于市場內生性的要求與無形之手的自主調解,故而即便是以滿足市場經濟發展需要為念的公司法也無法剔除人為設計的色彩。在立法設計的理念層面,我國仍將公司視為社會組成的單位之一,通過公司的市場形勢完成國家經濟發展的公關宏觀目的。因此,我國的公司法設計的理念還是以管制為導向的。

  然而,不以市場經濟發展為設計的著眼點和出發點就無法從根本上實現公司的自由、有序、活力及國際競爭力,從而無法長遠地承載起國家經濟發展之時代重任,因此,我國公司法未來的發展必須由管制向自由邁進。

  “生而盈利”是公司區別于公益性質的財團法人的最大特點。正如美國學者米諾所言:“公司是這樣一種機制,它允許不同的群體貢獻資本、專業技術、勞力等,實現他們整體的收益最大化。”[1]因此,對于具有完全自主決策權的公司而言,“追求利益最大化”的“經紀人”理論亦完全適用。因此,自由公司法的制度設計即圍繞市場經濟的運行要求,最大限度地發揮公司的自我決策能力,促使公司從盈利的角度出發,積極主動而有序地經營,從而促進市場整體利益的實現與社會勞動效率的提升。

  市場經濟的經濟自由性和競爭充分性要求公司必須具有營業自由的經營權限,通過無數個公司的營業自由而組成了市場經濟經營自由的整體特征。而一部與經濟發展相適應的公司法也勢必構建公司營業自由為核心內容的各項規則體系,在理念設計上要注意諸如營業方式、內容、場所與時間的自由,開業、歇業與停業自由,資本充盈與人員流動的自由,交易對象的選擇自由與內部管理方式的自由等;在制度規制上要盡最大限度地減少行政或司法等外因對公司行為的干擾,注意公司設立準入機制的科學性,公司資本在國內外流動的自由性,公司組織形式轉變的靈活性等等。

    我想跟大家交流的是公司資本制度改革后規范法院執行的一些思路。最近幾年,我們在執行工作方面提出了一些思路,如加強執行工作的規范性、加強信息化建設,主要從兩個方面不遺余力地推動。一方面,加強執行聯動機制建設,以近幾年來建立的執行案件信息管理系統為基礎,逐漸建立執行指揮中心系統,實現上下級法院四級聯網,橫向上與掌握財產和被執行人位置信息的機關和部門聯網,實行網絡化執行查控。另一方面,建立失信被執行名單制度,于去年7月公布了失信被執行名單司法解釋,收到了很好的效果。今年1月,在中央文明辦的支持下,我們聯合工商總局等部門共同出臺了懲戒失信的聯合備忘錄。

  公司資本制度改革后,對執行工作有哪些影響?從去年開始,我們與工商總局等有關部門協商、探討這個問題。我個人認為,股東作為被執行人時,可考慮適用追加變更被執行人制度。公司資本制度的改革沒有改變股東的出資義務。以前,法院主要通過訴訟法適用意見、執行規定、案例和司法解釋確定抽逃注冊資本、注冊資金不足,在這種情況下,法院執行程序有可能直接追加被執行人。所謂的法人人格否認觀念,有的法院在執行中使用過,現在對此仍有爭議。去年9月,我們召開執行工作座談會,總結法院執行工作中對于法人人格否認的適用原則,基本上采取接受的態度,如果遇到特殊的、明顯的、惡意的逃避執行、規避執行情形,可以個案報告的方式處理。

  對具體執行工作而言,最大的問題是股權投資權益執行問題。這是當前人民法院面臨的4個重大問題之一。對于這些問題到底該怎么辦?我們一直在思考。我們與工商總局企業注冊局從前年年底開始調研,去年擬過一個初稿,《公司法》修訂后,我們又在重新思考,雙方進行多次研討,形成了一個大概的思路。資本制度改革之前,工商登記對股權注冊登記、變更登記基本采用核準主義,有些監管手段。現在,根據改革要求,尤其是工商總局的公司登記事項銜接通知,公司實收資本,股東認繳、實繳的出資額,出資方式,出資期限等不再作為登記事項,工商機關只是根據抽查和社會舉報進行監管。與此同時,公司登記機關通過公示平臺對有關信息進行公示,明確規定公司等企業主體的公示義務,用這個方式加強監管。

  目前,工商總局正在對企業信息公示條例征求意見,工商機關和企業都將通過企業信息公示系統對有關信息進行公示,這具有積極的影響。公示系統是一個完美的解決方案,把股權凍結信息、轉讓信息通過法院和工商機關的協助進行公示,再根據法律規定,在凍結時禁止轉讓和質押。在強制轉讓時,可要求有義務的主體申請變更登記,不變更登記的,可利用系統禁止該主體的其他變更登記行為。我感覺這個制度很適合法院執行的實際情況。

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